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没有签劳动合同与单位之间是不存在试用期的

时间:2018-07-02 浏览量:2718 律师: 翟江波 咨询量:34

你与单位没有签订过劳动合同,那就意味着单位只要在你入职的一个月内没有与你签订劳动合同,那你与单位之间就是不存在试用期的,也就是说单位给你规定的试用期是违法的。
法律咨询问题
  1. 你是男性还是女性?
  2.       男性
  3. 你想咨询以下哪些方面的问题?
  4.       试用期问题
  5. 你与谁发生纠纷?
  6.       公司、单位、工厂等 (包括餐馆、服装店等有营业执照的个体户)
  7. 你是以下哪种工作性质?
  8.       【最常见的】工作时间相对固定,一般每天工作不超8小时,加班除外 (全日制员工)
  9. 请回答下列问题
  10.       你是什么时间到单位工作的? -> 2018-04-01
  11.       你的工作地点是? -> 河南省 郑州市 荥阳市
  12.       你在本单位近1年的月平均工资是多少? (单位是“元”) -> 2900.0
  13. 是否与单位签订了劳动合同?
  14.       没签合同
  15. 你现在是否属于离职状态?
  16.       已经离职 (请填写具体的离职时间) -> 2018-07-01
  17. 劳动关系解除时,你和单位有没有签过“劳动关系解除且没有劳动纠纷”的协议?
  18.       没有签过
  19. 具体是试用期的什么问题
  20.       试用期拖欠工资
  21.       试用期加班
  22. 单位拖欠你试用期工资多久了? (如1个月,2个月) -> 2
  23. 有没有申请劳动仲裁了?
  24.       已经申请仲裁了
  25. 目前的仲裁情况是?
  26.       正在仲裁中,还未有结果

法律咨询意见书
先生你好:

非常感谢你对我们的信任与支持。以下法律意见是根据你填写的信息,并参考上千万份法院裁判文书数据,以及业内资深法官、律师、法律专业工作者的集体智慧生成。供您参考!

你是2018-4-1到单位工作, 2018-7-1离职,你在单位工作了 2个月30天。 按照《劳动合同法》第10条的规定,单位应当在你入职的一个月内与你签订劳动合同。 但你已经在单位工作满一个月了,单位也没有和你签,因此单位已经超过了签订劳动合同的法定时间。所以你可以根据《劳动合同法实施条例》第6条向公司主张2018-05-01到2018-07-01这段期间的双倍工资

但是根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定,你需要在权利受到侵害之日起1年内主张你的双倍工资才有可能得到支持。也就是说你需要在2018-07-01到2019-06-30这1年的时间里向劳动仲裁委员会申请仲裁,要求单位向你支付双倍工资,一旦超过这个时间就难以得到支持了。除非你能证明在这1年里你曾经向单位主张过,要求单位向你支付双倍工资,一旦可以证明,那这1年的仲裁时效就从你主张双倍工资之日起重新开始计算了。

一、试用期问题

你与单位没有签订过劳动合同,那就意味着单位只要在你入职的一个月内没有与你签订劳动合同,那你与单位之间就是不存在试用期的,也就是说单位给你规定的试用期是违法的。而从入职第一天开始就是单位的正式员工了,你从第一个月起就享受正式员工的各项待遇,所以你可以要求公司按同岗位正式员工的工资待遇向你支付劳动报酬。

关于赔偿金:单位如果违法约定了试用期,而你又已经履行该试用期了,那么你是可以要求单位支付赔偿金的。 但是,主张赔偿金的时候你要有证据能够证明你确实经过了一个试用期间,比如“转正通知”“试用期考核表等”。如果你不能提供相关证据,一旦没有证据来证明,那么就无法要求单位向你支付赔偿金了。

赔偿金:以转正后的正式工资为标准,按照已经履行的超过法定试用期的期间进行支付。

如李某的试用工资为2500,正式工资为3000,试用期结束后,单位又将其的试用期延长了三个月,李某在延长的试用期间工作了一个月,那么可以主张的赔偿金就是3000元,这3000并不包含约定的试用期工资2500,也就是说这个月李某一共可以拿到5500元,即2500+3000)

(一) 试用期加班

加班问题上,与你是否是在试用期或者是否已经转正并没有关系,也就是说你只要是因为工作的原因加班了,那么单位就需要按照加班来给你支付加班工资。工作日加班,单位需要根据你的加班时间向你支付1.5倍的加班工资;休息日加班,则需支付2倍加班工资或者安排你进行调休;法定节假日加班,则需要向你支付三倍的加班工资。

另外,你需要注意一点,就是要先搞清楚单位实行的是哪种工时制度,如果是标准工时制度,那么每天不超过8小时,每周不超过40小时,只要超过了那就算加班。如果是综合工时制或不定时工时制,那么首先你要先确定一下,该种工时制度是否经过了劳动部门的批准,如果没有批准,那就默认单位实行的是标准工时制,那么超过了正常工作时间的部分就属于加班。如果经过批准了,那么综合工时制中,一般在一个周期(如周、月)内进行比较计算,原则仍然是每天8小时,每周40小时,超过的就按加班处理。而不定时工作制则一般情况下是不存在加班的,只有法定节假日加班才属于加班。

(二) 试用期拖欠工资问题

在实践中有的地区允许单位在碰到特殊情形时(比如:因公司资金紧张暂时无力支付)延后一个月或两个月发放工资,也就是在特殊情况出现时单位延后一段时间发放公司被认为是合理。一旦当地有这类规定,那么在这段时间你去主张单位拖欠工资不发,是没有太大意义的。这时不妨多与单位协商解决,若实在是与单位协商不了 拿着仲裁裁决书到法院起诉。


提别提醒① :所谓的“工资”是指所有应得报酬的总和,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。工资可以以时薪、月薪、年薪等不同形式计算。

特别提醒② :在劳动争议方面,部分省、市会针对部分问题颁布一些地方性的法规、政策,而同一个地区的不同劳动部门、法院针对同一类案件也会存在不完全相同的处理结果。本分析报告是依据全国的法律法规,并结合审判中普遍的一些处理方式给出建议,但难免会与有的地方性法规、政策不太一致。为了更好地维护你的利益,建议你先了解一下当地是否有一些地方性的法规,或者先到劳动部门或法律援助中心咨询一下。

二、法律救济途径

对于你与单位之间的纠纷,已经申请过劳动仲裁了,目前还在仲裁中。那等到仲裁裁决出来,如果你对劳动仲裁不服的话可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向法院起诉,一旦超过这个期限,那仲裁裁决书就生效了,仲裁裁决书一旦生效双方当事人就不可以再去法院起诉;如果是单位不履行已经发生法律效力的裁决书,那么你可以到人民法院申请执行。

(一) 以下是你去法院起诉需要带的材料

  1. 起诉书(一式三份);

  2. 你的身份证明原件及复印件(身份证、户口薄、户籍证明等);

  3. 用人单位的注册信息(如,营业执照,不能提供营业执照的,可以到工商局去查询企业的工商登记信息,有的地区也可以在劳动仲裁现场查询企业工商登记信息);

  4. 仲裁裁决书或仲裁不予受理的通知书;

  5. 与你请求事项有关的证据材料;

  6. 证明你与单位之间存在劳动关系的证明材料。

(二) 以下是你去法院申请执行需要带的材料

  1. 执行申请书;

  2. 生效的仲裁裁决书或判决书;

  3. 申请执行人的身份证明;

  4. 单位的注册基本资料。

无论是劳动争议仲裁委员会还是法院在审理劳动争议案件的时候,都要先明确你们之间是否属于劳动关系。如果单位承认你是其员工,那也就不会有劳动关系方面的争议;如果单位不承认,那单位自然不会把它手中掌握的证据拿出来,这个时候就需要你能够找出证据证明你们之间确实为劳动关系。

(三) 证明你与单位之间属于劳动关系的相关证据材料

(劳动合同是最有力的证据,可是你没有和单位签过,所以你需要收集以下你能收集到的证据,越多越好。)

  1. 单位的工作证、工作牌、工作服等;

  2. 你所填写的入职登记表或聘用信息登记表等;

  3. 单位的考勤记录表、员工名册等;

  4. 单位发工资的工资卡或银行转账记录,或是有公司盖章的工资条等;

  5. 你在单位工作或者参加单位活动的照片、视频等;

  6. 你负责业务往来或工作往来的文件资料(证明你在单位工作);

  7. 你与单位签订的聘(录)用协议或者你被单位开除,除名,辞退,解除或终止劳动关系的通知书;

  8. 单位买保险、住房公积金的记录(证明你与单位存在劳动关系);

  9. 关于你的违纪处分通知书或处罚公告;

  10. 单位同事的证人证言(该项证明材料独立使用时证明力很弱,需要有其他证据进行辅佐);

  11. 其他能够证明你在单位工作的证据材料。

注意:上述列举的各项材料,是通常情况下都需要准备的材料,不同的地区要求可能会不一样,最终需要以当地的要求为准。

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