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关于经济补偿金的计算标准和主张情形的明确规定

时间:2018-11-28 浏览量:13 律师: 白永理 咨询量:67

劳动者在工作中经常会被非法辞退从而有向用人单位提出经济补偿金的权利,但是这种权利并不是完全覆盖所有的情形,关于经济补偿金的计算标准和主张情形都有明确的法律规定。所以在提出这种要求的时候一定要确定标准。
法律咨询问题
  1. 请回答下列问题
  2.       你是什么时间到单位工作的? -> 2004-12-01
  3.       你的工作地点是? -> 海南省 海口市 龙华区
  4.       你在本单位近1年的月平均工资是多少? (单位是“元”) -> 5000.0
  5. 你现在是否属于离职状态?
  6.       已经离职 (请填写具体的离职时间) -> 2018-11-22
  7. 离职的时候,您是否与单位签过“双方无任何劳动纠纷”的协议?
  8.       没有签过
  9. 合同是否已解除?
  10.       已解除
  11. 劳动合同是怎么解除的?
  12.       被单位辞退解除的
  13. 单位是哪个期间把你辞退的?
  14.       不在试用期间
  15. 辞退时你符合以下哪些情形?
  16.       没有以上情形
  17. 你因何种原因被辞退?
  18.       无以上情形

法律咨询意见书

法律分析

从目前的情况看来,单位将你辞退并没有法定的理由,也就是说你本身并不存在《劳动合同法》中规定的可以将你辞退的情形,所以单位属于违法将你辞退,那么你可以要求单位向你支付双倍的经济补偿金。另外,如果单位并没有提前30天通知你,那么你还可以主张一个月的工资作为代通知金。

经济补偿金的计算

经济补偿金是在你与单位之间的劳动合同解除时,单位向你支付的经济补偿,经济补偿能否得到支持,取决于劳动合同的解除原因。如果单位是违法解除了合同,那么就要支付双倍的经济补偿金。“违法解除”:是指你并不符合法律规定的可以将你辞退(开除)的情形,但是单位却将你辞退(开除)了,这时单位就属于违法解除,就需向你支付双倍的经济补偿。如果单位是因为你自身能力不足将你辞退,那么就只需要支付一倍经济补偿;如果是因为你在工作中出现重大失误造成重大损失等原因将你辞退,那么单位就不需要向你支付任何经济补偿。(具体可参见后文的“经济补偿一览表”)

一倍经济补偿的计算方式如下:

因为你是2008年1月1日前入职的,并且在2008年1月1日以后离职,所以关于经济补偿的问题就要对2008年1月1日前后的工作情况分别计算。

【2008年1月1日以后的】你的月平均工资为5000元,工作年限为10年10个月21天,经济补偿金为11个月的工资。 对于2008年1月1日以后的经济补偿,你可以得到的经济补偿为55000元,计算公式为:经济补偿 = 法定赔偿年限 × 月工资,即:【55000 = 11 × 5000】

【2008 年1月1日以前的】针对你这种情形,2008年1月1日以前的工作时间,不能要求单位向你支付经济补偿金。

劳动合同法规定,经济补偿金根据你在单位的工作年限来确定,每满一年支付一个月的工资,六个月以上不满一年的支付一个月的工资,不满六个月的支付半个月的工资。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

工作年限是计算经济补偿的重要依据,所以确定你是什么时候进入单位工作的就非常重要,劳动合同是最有力的证明,但是劳动合同的签订时间却不一定是你到单位工作的时间,而有时候单位根本就没有签合同或者签完以后掌握在单位手里,此时如果能够有单位的《入职通知书》或入职培训记录等,就可以帮助证明你实际到单位工作的时间。

可以主张经济补偿的情形

劳动合同解除及经济补偿金一览表

合同解除或终止

解除条件

经济补偿金

协商解除

单位提出

不论何种类型的劳动合同,也不需要任何条件,都可以协商解除

需支付

员工提出

无需支付

单位将你辞退

随时可以辞退 (你本身有过错)

试用期内不符合录用条件

无需支付

严重违反单位的规章制度

严重失职,给单位造成重大损害

同时与其他单位建立劳动关系,对本职工作有严重影响或经提出拒不改正

以欺诈、胁迫手段或者趁人之危与单位订立劳动合同

被追究刑事责任

需提前30天通知或支付一个月工资

患病或非因工负伤医疗期满不能从事原工作,也不能从事另行安排的工作

需支付

不能胜任工作,经培训或调岗后仍无法胜任

客观情况发生重大变化,导致劳动合同无法履行且无法达成变更劳动合同的一致意见

裁员

破产;经营困难;转产、重大技术革新或者经营方式调整;客观情况发生重大变化

你自己辞职

提前30天通知单位

不论何种类型的劳动合同,也不需要任何条件,你提前30天书面通知单位就可解除劳动合同

无需支付

提前3天通知单位

在试用期内提出辞职

随时通知解除

单位未按照劳动合同的约定提供劳动保护和条件

需支付

单位未按时足额支付劳动报酬

单位未依法缴纳社会保险费(包括试用期保险)

单位规章制度违反法律规定,并且损害了你的权益

单位以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危与你订立了劳动合同

无需通知立即解除

单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫你劳动

单位违规、违章强令冒险作业危及到了你的人身安全

劳动合同终止

劳动合同期满的

单位不同意续签劳动合同

单位想降低劳动条件续签劳动合同,你不同意续签

单位维持或者提高劳动条件续签劳动合同,你不同意续签

无需支付

你已经开始享受基本养老保险待遇(达到退休年龄)

劳动者死亡、被法院宣告死亡或被宣告失踪的

单位被宣告破产

需支付

单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者单位决定提前解散的

不得解除或需逾期终止的情形

从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的

如果员工有过错(过错情形前面已经提到),那么将员工辞退时无需支付经济补偿金;
如果员工并没有过错,那么一旦辞退就需支付双倍经济补偿金

患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的

患病或者负伤,在规定的医疗期内的

女职工在孕期、产期、哺乳期内的

在单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的

行动建议

(一) 以下是申请劳动仲裁需要的材料

  1. 仲裁申请书(按被申请人人数提供副本);

  2. 你的身份证明原件及复印件(身份证、户口薄、户籍证明等);

  3. 提供用人单位的注册信息(如:营业执照,不能提供营业执照的,可以到工商局去查询企业的工商登记信息,有的地区也可以在劳动仲裁现场查询企业工商登记信息);

  4. 单位应当向你支付经济补偿的事实依据(如果单位确实应当向你支付经济补偿,而你并不能提供直接的证据,那么到时候单位有义务证明它不符合应当向你支付经济补偿的情形)。

(在劳动争议中,劳动仲裁是前置程序,也就是说你需要先经过劳动仲裁,对劳动仲裁的结果不服或者劳动争议仲裁委员会不予受理的前提下,你才可以去提起诉讼,未经过劳动仲裁直接就去诉讼,法院是不会受理的)

(二) 以下是你去法院起诉需要带的材料

  1. 起诉书(一式三份);

  2. 你的身份证明原件及复印件(身份证、户口薄、户籍证明等);

  3. 提供用人单位的注册信息(如,营业执照,不能提供营业执照的,可以到工商局去查询企业的工商登记信息,有的地区也可以在劳动仲裁现场查询企业工商登记信息);

  4. 仲裁裁决书或仲裁不予受理的通知书;

  5. 与你请求事项有关的证据材料;

  6. 证明你与单位之间存在劳动关系的证明材料。

(三) 证明你与单位之间属于劳动关系的相关证明材料

  1. 你与单位签订的劳动合同; (劳动合同上一般需要有单位的公章或法定代表人的签字或盖章,或者是人力资源部或行政部负责人的签字。劳动合同可以直接证明你们之间是劳动关系,但是如果没有劳动合同,你就需要尽量准备其他能够证明你在单位上班的证据,比如下面列举的这些)

  2. 单位的工作证、工作牌、工作服等;

  3. 你所填写的入职登记表或聘用信息登记表等;

  4. 单位的考勤记录表、员工名册等;

  5. 单位发工资的工资卡或银行转账记录,或是有公司盖章的工资条等;

  6. 你在单位工作或者参加单位活动的照片、视频等;

  7. 你负责业务往来或工作往来的文件资料(证明你在单位工作);

  8. 你与单位签订的聘(录)用协议或者你被单位开除,除名,辞退,解除或终止劳动关系的通知书;

  9. 单位买保险、住房公积金的记录(证明你与单位存在劳动关系);

  10. 关于你的违纪处分通知书或处罚公告;

  11. 单位同事的证人证言(该项证明材料独立使用时证明力很弱,需要有其他证据进行辅佐);

  12. 其他能够证明你在单位工作的证据材料。

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